【20240401134004】刘某波集资诈骗案——集资诈骗罪中“非法占有目的”的认定
关键词 刑事 集资诈骗罪 非法占有目的
基本案情
2015 年上半年，被告人刘某波作为湖北某生态公司的实际控制人、法定代表人，未经国家有关主管部门批准，委托上海速某投资公司的周某（另案处理）、哪匙什管理公司的王某某等人（另案处理），采用业务员随机拨打电话、线下推广等方式，公开宣传湖北某生态公司茶油项目，以签订《增资扩股协议书》的方式，招揽不特定公众购买公司非上市股权，宣称公司即将挂牌新三板、每年按认购金额的 8% 派发股息、三年后未成功上市的按照原认购金额回购，并承诺募集资金将用于厂房扩建项目和设备 3000 万元，其余用于补充流动资金。其后，投资人将钱款汇入公司账户，出具股权证书，并将股权销售金额的 30% 支付速某投资公司、哪匙什管理公司作为佣金。
根据公司台账、报案人资料，2015 年 1 月 23 日至 6 月 18 日，136 名投资人购买股权，股款合计人民币 37519600 元（币种下同），累计支付股息 3645976 元，尚欠投资人 33873624 元；根据银行账户交易数据显示，2015 年 1 月 23 日至 2019 年 5 月 19 日，上述 136 名投资人投资金额 40867251.98 元，已兑付金额合计 5496316 元。上述募集资金主要用于支付融资成本、投资人分红、日常经营支出、会务费、购买马铃薯加工设备、归还欠款等。
另查明，湖北某生态公司主营的油茶种植、加工和销售业务，在 2013 年收入 600 万余元，净利润 -20 万元，2014 年收入 140 万元，净利润 20 万元，2015 年收入 102 万元，净利润 -122 万元，2016 年至 2018 年主营业务收入为 0。
上海市浦东新区人民法院于 2021 年 10 月 22 日作出（2021）沪 0115 刑初 3337 号刑事判决：一、被告人刘某波犯（单位）集资诈骗罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币十六万元。二、违法所得予以追缴或责令退赔，按照集资参与人的集资额比例予以发还。
宣判后，被告人刘某波不服，提出上诉。上海市第一中级人民法院于 2022 年 8 月 15 日作出（2021）沪 01 刑终 1835 号刑事裁定：驳回上诉，维持原判。
裁判理由
法院生效裁判认为，本案争议焦点为：将非法募集的资金大部分用于项目建设，但行为人存在不考虑资金使用成本、资金分配极度不负责任等情形，导致投资人财产损失，能否认定为具有非法占有的目的。其本质是，金融融资过程中如何界定合理经营的风险与金融犯罪的界限。
首先，从融资项目真实性看。根据被告人的供述、投资人的陈述及查获的书证等证据证实，被告人刘某波集资时以公司的茶油产能扩大项目作为宣传点，宣传公司即将挂牌新三版，向投资人承诺每年按认购金额 8% 派发股息，三年后，未成功上市的按照原认购金额回购，并承诺募集资金将用于厂房扩建项目和设备。但实际却用于马铃薯项目的投资开发，明显有违融资内容的真实性。
其次，从融资资金用途看。经审计，被告人刘某波一共集资 4000 余万元，支付的融资成本佣金高达 30%，即 1200 余万元，另外的 500 余万元用于支付股息、500 余万元用于经营性支出、467 万余元用于购买马铃薯加工设备，支付给某公司会务费 150 万元。涉及开发的土地是在 2018 年成交的，总价 348 万元，公司支付了 174 万元，支付厂房建设欠款总金额共计 300 余万元。从资金用途看，实际用于厂房扩建、设备更新的仅占比 10%，比例明显偏低，却一次性向中介公司支付了 30% 中介服务费，其他资金也多数用来归还欠款。虽然相关资金确属与经营相关，但资金使用成本过高，分配极不合理，属于极度不负责的使用募集的资金。
最后，从归还能力看。根据被告人刘某波实际投资的马铃薯项目建议书，该项目建设投资需要 1.8 亿余元，固定资产投资 1.4 亿余元，投资收益率为 18.83%，投资回收期为 6.31 年，无法兑现被告人在协议书约定的三年内实现投资回收、还本付息的承诺，也无法归还募集的资金。另外，根据被告人刘某波供述，由于马铃薯项目投资建设处于初期，并未实际经营，且原先集资宣传的茶油生产项目也停止经营，无经营收入。案发时，公司既没有剩余备用资金，项目也不具盈利能力。
综上，被告人刘某波虚假宣传融资项目以吸引不特定公众股权投资，后因资金使用成本过高、项目存在巨大资金缺口前提下仍盲目推进，项目盈利能力根本不具有还本付息的可能性，造成数额巨大的募集资金无法归还，应当认定行为人具有非法占有的目的。故法院依法作出如上裁判。
裁判要旨
审理非法集资案件时，应当坚持衡平投资者利益保护、稳定金融秩序与肯定合理风险，尊重市场经营规律，避免唯资金灭失就构成犯罪的结果论。对行为人非法占有目的的认定，应当从融资项目真实与否、资金用途、有无归还能力等方面综合认定。对于以欺骗手段募集资金，擅自变更投资项目，将资金投资具有更高风险的项目；在资金使用上不考虑资金使用成本，未尽到合理使用义务；不考虑项目是否具有还本付息可能性；在资金存在巨大缺口情况下盲目投入等资金使用极度不负责的行为，应当认定具有非法占有目的。
关联索引
《中华人民共和国刑法》第 192 条
一审：上海市浦东新区人民法院（2021）沪 0115 刑初 3337 号刑事判决（2021 年 10 月 22 日）
二审：上海市第一中级人民法院（2021）沪 01 刑终 1835 号刑事裁定（2022 年 8 月 15 日）