【20240401185001】于某杨猥亵儿童并制作、传播淫秽物品牟利案――猥亵儿童并拍摄照片发布到互联网的处理
关键词 刑事 制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪 猥亵儿童 制作、传播淫秽物品 从重处罚
基本案情
2020 年 1 月 16 日，被告人于某杨和妻子安某某、被害人杨某某（时年 13 周岁，系安某某与前夫的女儿）入住山西省盂县某酒店。于某杨在安某某母女毫无察觉的情况下，将随身携带的安眠药放入给二人冲泡的奶茶中，安某某母女喝完后昏睡过去，于某杨趁机与安某某发生性关系并拍摄安某某裸体照片，又对继女杨某某实施猥亵并拍摄猥亵照片、被害人隐私照片。后于某杨将猥亵过程编辑文字并配以上述 100 张淫秽图片制作 "山西盂县某酒店、继父、老婆和前夫女儿" 等字样的帖子发布到互联网，以设置积分浏览帖子和帖子点击量赚取积分的方式非法获利，截至 2020 年 4 月 10 日，该帖点击量已达 45.3 万次。国际刑警组织向我公安部门通报线索后该案被侦破。
盂县人民法院于 2023 年 9 月 27 日作出（2023）晋 0322 刑初 118 号刑事判决：被告人于某杨犯猥亵儿童罪，判处有期徒刑六年；犯制作、传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币 3000 元，决定执行有期徒刑十三年，并处罚金人民币 3000 元。宣判后，于某杨提出上诉。山西省阳泉市中级人民法院于 2023 年 11 月 23 日作出（2023）晋 03 刑终 95 号刑事裁定：驳回上诉，维持原判。
裁判理由
行为人对被害人实施猥亵后拍摄、制作淫秽图册并配以文字在互联网上传播牟利，造成被害人身份信息扩散的严重后果的，其拍摄、制作淫秽图册并传播的行为同时符合侮辱罪和传播淫秽物品牟利罪，应当择一重罪与猥亵儿童罪情节恶劣并罚。
本案中，被告人于某杨使用药物对不满十四周岁的被害人实施猥亵，并将猥亵过程、被害人隐私部位、被害人面部制作照片，配以“老婆和前夫女儿”、“以上照片为 2020 年 1 月我在盂县 xx 酒店给杨某某拍的照片”的帖子上传色情网站，向多人传播且暴露被害人身份，其犯罪情节符合《最高人民法院、最高人民检察院关于办理强奸、猥亵未成年人刑事案件适用法律若干问题的解释》第八条第三项的规定，其行为构成猥亵儿童罪。被告人于某杨长期涉足案涉色情网站，对该网站的运营规则较为了解，其制作不满十四周岁未成年人的淫秽电子信息并在该网站发布、传播，用图片配文字的形式，吸引该网站用户的注意力和眼球，提高点击量以达到换取积分的目的，然后再用积分变现其他，被告人主观上具有牟利目的。依照《关于办理利用互联网、移动通讯最高人民法院、最高人民检察院终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第一条第二款、第三款规定，于某杨行为又构成制作、传播淫秽物品牟利罪，且属于“情节特别严重”。而且，被告人于某杨猥亵继女并制作淫秽电子信息上传互联网，向多人传播且暴露被害人身份，造成被害人身份信息扩散的行为，同时符合侮辱罪的构成。对此，应当择一重罪，以制作、传播淫秽物品牟利罪论处。
综上，法院对被告人于某杨以猥亵儿童罪和制作、传播淫秽物品牟利罪数罪并罚，决定执行有期徒刑十三年，并处罚金人民币 3000 元。
裁判要旨
行为人对被害人实施猥亵后拍摄、制作淫秽照片并配以文字在互联网上传播牟利，造成被害人身份信息扩散等严重后果的，其拍摄、制作淫秽照片并传播的行为同时构成侮辱罪和传播淫秽物品牟利罪，应当择一重罪与猥亵儿童罪并罚。